鵬輝能源:關(guān)于公司申請(qǐng)向不特定對(duì)象發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的審核中心意見(jiàn)落實(shí)函的回復(fù)
關(guān)于廣州鵬輝能源科技股份有限公司 申請(qǐng)向不特定對(duì)象發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的審核中心 意見(jiàn)落實(shí)函的回復(fù) 保薦人（主承銷(xiāo)商） 關(guān)于廣州鵬輝能源科技股份有限公司申請(qǐng)向不特定對(duì)象發(fā) 行可轉(zhuǎn)換公司債券的審核中心意見(jiàn)落實(shí)函的回復(fù) 深圳證券交易所： 貴所于 2020 年 7 月 18 日出具的《關(guān)于廣州鵬輝能源科技股份有限公司申請(qǐng) 向不特定對(duì)象發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的審核中心意見(jiàn)落實(shí)函》（審核函〔2020〕020045 號(hào)）已收悉，廣州鵬輝能源科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“公司”或“發(fā)行人”）已會(huì)同海通證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“海通證券”或“保薦機(jī)構(gòu)”）、北京德恒律師事務(wù)所（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“發(fā)行人律師”）對(duì)落實(shí)函的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行了認(rèn)真核查與落實(shí)。現(xiàn)就相關(guān)問(wèn)題做以下回復(fù)說(shuō)明，請(qǐng)予以審核。 除非另有說(shuō)明，本回復(fù)中簡(jiǎn)稱(chēng)或?qū)Ｓ忻~與《廣州鵬輝能源科技股份有限公司向不特定對(duì)象發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券募集說(shuō)明書(shū)》具有相同含義。本回復(fù)的字體如下： 字體 含義 黑體加粗 落實(shí)函的問(wèn)題 宋體 對(duì)落實(shí)函問(wèn)題的回復(fù) 問(wèn)題：2017 年 12 月 7 日，你公司子公司珠海鵬輝因私設(shè)暗管排放水污染物 被罰款十萬(wàn)元，該事項(xiàng)是否符合《注冊(cè)辦法》第十條第四項(xiàng)及《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行上市審核問(wèn)答》第 2 條的相關(guān)規(guī)定，請(qǐng)保薦人和發(fā)行人律師核查并發(fā)表明確意見(jiàn)。 【回復(fù)】 珠海鵬輝 2017 年 12 月被處罰事項(xiàng)未嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益、投資者合法權(quán) 益、社會(huì)公共利益，不構(gòu)成重大違法行為，符合《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行注冊(cè)管理辦法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《注冊(cè)辦法》”）第十條第四項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定。 本次珠海鵬輝行政處罰適用的法律法規(guī)條款載明該違法事項(xiàng)不屬于重大違法行為，環(huán)保主管部門(mén)已出具確認(rèn)文件，明確說(shuō)明珠海鵬輝本次被處罰事項(xiàng)不涉及情節(jié)嚴(yán)重的情形，未造成環(huán)境污染事故，未造成社會(huì)惡劣影響。且從公司實(shí)際的違法情形及造成的后果看該違法事項(xiàng)不屬于重大違法事項(xiàng)。該事項(xiàng)符合《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司證券發(fā)行上市審核問(wèn)答》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《審核問(wèn)答》”）第 2 條的相關(guān)規(guī)定。 （一）珠海鵬輝 2017 年 12 月被行政處罰事項(xiàng)符合《創(chuàng)業(yè)板上市公司證券 發(fā)行注冊(cè)管理辦法（試行）》第十條第四項(xiàng)的規(guī)定 2017 年 12 月 7 日，珠海市環(huán)境保護(hù)局（國(guó)家機(jī)構(gòu)改革后名稱(chēng)變更為“珠海 市生態(tài)環(huán)境局”）對(duì)珠海鵬輝下發(fā)珠環(huán)罰字[2017]155 號(hào)《行政處罰決定書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“處罰決定書(shū)”），因其于 2016 年 12 月對(duì)珠海鵬輝現(xiàn)場(chǎng)檢查中發(fā)現(xiàn)珠海鵬輝廢水處理設(shè)施的集水池有一條管徑約 4 厘米、長(zhǎng)約 3 米的塑料水管，繞過(guò)處理工藝和規(guī)范化排污口連通外排水口排放水污染物，因此對(duì)珠海鵬輝作出罰款人民幣 10 萬(wàn)元的行政處罰。 珠海鵬輝 2017 年 12 月被行政處罰事項(xiàng)不屬于刑事處罰，不構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害上 市公司利益、投資者合法權(quán)益或社會(huì)公共利益的重大違法行為，符合《注冊(cè)辦法》第十條第四項(xiàng)的規(guī)定。 1、珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)不構(gòu)成刑事犯罪 珠海鵬輝本次處罰系環(huán)保主管部門(mén)珠海市生態(tài)環(huán)境局對(duì)其作出的行政處罰，不屬于貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序等刑事犯罪。 2、珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)不屬于嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益的重大違法行為 珠海鵬輝本次違法事項(xiàng)被處以罰款人民幣 10 萬(wàn)元，公司 2017 年實(shí)現(xiàn)歸屬于 上市公司股東的凈利潤(rùn) 25,139.65 萬(wàn)元，本次處罰金額相對(duì)公司歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)規(guī)模較小，對(duì)公司歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)影響較小，未嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益。 珠海鵬輝在珠海市生態(tài)環(huán)境局查處現(xiàn)場(chǎng)即拆除塑料水管，當(dāng)場(chǎng)改正違法行 為。珠海市生態(tài)環(huán)境局于 2019 年 8 月 21 日復(fù)函明確說(shuō)明“未根據(jù)《中華人民共 和國(guó)水污染防治法》規(guī)定提請(qǐng)縣級(jí)以上地方人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓”。珠海鵬輝未因本次違法事項(xiàng)被處以停產(chǎn)整頓的處罰，未影響珠海鵬輝的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 因此，從處罰金額數(shù)額角度分析，本次罰款人民幣 10 萬(wàn)元未嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益。 3、珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)不屬于嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益的重大違法行為 根據(jù)《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見(jiàn)》（國(guó)辦發(fā)〔2013〕110 號(hào)）規(guī)定，“損害中小投資者合法權(quán)益的違法行為”主要為“上市公司不當(dāng)更正盈利預(yù)測(cè)報(bào)告、未披露導(dǎo)致股價(jià)異動(dòng)事項(xiàng)、先于指定媒體發(fā)布信息、以新聞發(fā)布替代應(yīng)履行公告義務(wù)、編造或傳播虛假信息誤導(dǎo)投資者，以及進(jìn)行內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)等行為”、“上市公司控股股東、實(shí)際控制人直接或者間接轉(zhuǎn)移、侵占上市公司資產(chǎn)”等行為。 根據(jù)《審核問(wèn)答》第 2 條第（三）項(xiàng)規(guī)定，“最近三年，上市公司及其控股股東、實(shí)際控制人存在欺詐發(fā)行、虛假陳述、內(nèi)幕交易、市場(chǎng)操縱的，或者在國(guó)家安全、公共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全、公眾健康安全等領(lǐng)域存在重大違法行為的，原則上視為嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益、投資者合法權(quán)益、社會(huì)公共利益的重大違法行為”。 珠海鵬輝本次違法行為私設(shè)暗管排放水污染物，且本次行政處罰決定書(shū)全文已根據(jù)《環(huán)境信息公開(kāi)辦法（試行）》規(guī)定在珠海市生態(tài)環(huán)境局政府部門(mén)官方網(wǎng)站公示，未造成環(huán)境污染事故，從罰款數(shù)額上對(duì)上市公司經(jīng)營(yíng)影響較小，未影響到珠海鵬輝的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，不屬于上述《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場(chǎng)中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見(jiàn)》規(guī)定需“堅(jiān)決查處損害中小投資者合法權(quán)益的違法行為”，不屬于《審核問(wèn)答》第 2 條第（三）項(xiàng)規(guī)定的重大違法行為。 因此，珠海鵬輝本次違法事項(xiàng)未嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益。 4、珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)不屬于嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公共利益的重大違法行為 珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)中繞過(guò)處理工藝和規(guī)范化排污口連通外排水口的塑料水管未直接向外部環(huán)境排放水污染物，未造成環(huán)境污染事故，未嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公共利益。 珠海鵬輝被處罰原因是短時(shí)間內(nèi)排水量增加，處理池較滿(mǎn)，相關(guān)人員違規(guī)設(shè)置臨時(shí)擺放管線(xiàn)繞過(guò)一道處理工藝進(jìn)行排放。雖被環(huán)保主管部門(mén)定義為“私設(shè)暗管”的行為，但具體實(shí)施行為非為利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞進(jìn)行隱蔽排放行為。相關(guān)執(zhí)法部門(mén)在現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了水質(zhì)監(jiān)測(cè)，未產(chǎn)生因認(rèn)定水質(zhì)超標(biāo)排放等情形的行政處罰，該項(xiàng)違法行為實(shí)際也未造成環(huán)境污染事故。 珠海市生態(tài)環(huán)境局于 2019 年 8 月 8 日復(fù)函明確說(shuō)明“珠環(huán)罰字[2017]155 號(hào) 《行政處罰決定書(shū)》中認(rèn)定的私設(shè)暗管排放水污染物的環(huán)境違法行為未造成環(huán)境污染事故，未造成惡劣的社會(huì)影響”。 珠海市生態(tài)環(huán)境局于 2019 年 12 月 7 日復(fù)函明確“你公司私設(shè)暗管排放水污 染的違法事項(xiàng)不屬于‘發(fā)生重大、特大環(huán)境事件企業(yè)名單’、‘年度突發(fā)環(huán)境事件應(yīng)對(duì)情況’、‘污染物排放超過(guò)國(guó)家或地方標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)名單’欄目公開(kāi)事項(xiàng)”。 因此，珠海鵬輝本次處罰事項(xiàng)未造成環(huán)境污染事故，不屬于嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公共利益的重大違法行為。 綜上所述，珠海鵬輝本次環(huán)境違法系因短時(shí)間內(nèi)排水量增加，處理池較滿(mǎn)，相關(guān)人員違規(guī)設(shè)置臨時(shí)擺放管線(xiàn)繞過(guò)一道處理工藝進(jìn)行排放，不存在利用滲井、滲坑、裂隙、溶洞進(jìn)行隱蔽排放的行為，且未直接向外部環(huán)境排放水污染物，該 違法行為具有偶發(fā)性；珠海鵬輝在珠海市生態(tài)環(huán)境局處罰查處現(xiàn)場(chǎng)即拆除塑料水管，當(dāng)場(chǎng)改正違法行為，主觀(guān)惡性程度較小；珠海鵬輝該環(huán)境違法行為亦未造成環(huán)境污染事故，未造成惡劣的社會(huì)影響。珠海鵬輝 2017 年 12 月被行政處罰事項(xiàng)不構(gòu)成嚴(yán)重?fù)p害上市公司利益、投資者合法權(quán)益、社會(huì)公共利益的重大違法行為，符合《注冊(cè)辦法》第十條第四項(xiàng)的規(guī)定。 （二）珠海鵬輝 2017 年 12 月被行政處罰事項(xiàng)符合《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè) 板上市公司證券發(fā)行上市審核問(wèn)答》第 2 條的規(guī)定 珠海鵬輝本次被處罰事項(xiàng)不屬于刑事處罰，不屬于處罰依據(jù)的法律法規(guī)對(duì)應(yīng)條款規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的行政處罰，環(huán)保主管部門(mén)已出具不涉及情節(jié)嚴(yán)重情形的確認(rèn)文件，符合《審核問(wèn)答》第 2 條的規(guī)定。 1、根據(jù)行政處罰依據(jù)的法律法規(guī)及修訂后的現(xiàn)行法律規(guī)定，珠海鵬輝本次行政處罰不涉及情節(jié)嚴(yán)重的重大行政處罰 （1）根據(jù)行政處罰依據(jù)的法律法規(guī)規(guī)定分析，珠海鵬輝本次行政處罰不涉及情節(jié)嚴(yán)重的重大行政處罰 珠海市環(huán)境保護(hù)局出具的《行政處罰決定書(shū)》載明珠海鵬輝被予以處罰的依據(jù)為《中華人民共和國(guó)水污染防治法》（2008 年修訂）（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《水污染法》”）第七十五條第二款及《珠海市環(huán)境保護(hù)局行政處罰自由裁量權(quán)細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“《細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》”）常見(jiàn)環(huán)境違法行為第四條第三款第一項(xiàng)第一目，處罰適用的條款均為相關(guān)條文中處罰程度較輕的款項(xiàng)。其中，罰款 10 萬(wàn)元為《中華人民共和國(guó)水污染防治法》對(duì)應(yīng)條目中處罰最輕的一檔，未涉及《水污染法》規(guī)定的“停產(chǎn)整頓”、“逾期不拆除的，強(qiáng)制拆除”等嚴(yán)重處罰措施；在《細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》適用條款中，處罰條款明確對(duì)應(yīng)了“從輕處罰”條目。根據(jù)珠海市生態(tài)環(huán)境局出具的《珠海市生態(tài)環(huán)境局關(guān)于珠海鵬輝能源有限公司申請(qǐng)書(shū)的復(fù)函》，確認(rèn)對(duì)珠海鵬輝的本次處罰系依據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行綜合裁量，同時(shí)考慮到珠海鵬輝建設(shè)項(xiàng)目投資規(guī)模、注冊(cè)資本和營(yíng)業(yè)額較大予以 10 萬(wàn)元處罰。 針對(duì)《水污染法》第七十五條第二款中“私設(shè)暗管或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，縣級(jí)以上地方人民政府環(huán)境主管部門(mén)可以提請(qǐng)縣級(jí)以上人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓” 的情況，珠海市生態(tài)環(huán)境局于 2019 年 12 月 7 日在針對(duì)珠海鵬輝“私設(shè)暗管的行 為是否認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重”的復(fù)函中，明確回復(fù)珠海鵬輝的違法行為“未涉及‘責(zé)令停產(chǎn)整頓’等情節(jié)嚴(yán)重的情形”。因而，珠海鵬輝的違法違規(guī)行為不屬于重大違法行為。 針對(duì)《細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》常見(jiàn)環(huán)境違法行為第四條第三款第一項(xiàng)第一目“從輕處罰：違法情節(jié)特別輕微或改正效果顯著的，處 5-6 萬(wàn)元罰款”，應(yīng)罰款 5-6 萬(wàn)元，而 實(shí)際罰款為 10 萬(wàn)元，珠海市生態(tài)環(huán)境局 2019 年 12 月 7 日對(duì)公司的復(fù)函明確其 在綜合法律法規(guī)裁量的基礎(chǔ)上，考慮到公司建設(shè)項(xiàng)目投資規(guī)模、注冊(cè)資本和營(yíng)業(yè)額較大而做出的 10 萬(wàn)元行政處罰。 針對(duì)珠海鵬輝被罰款 10 萬(wàn)元是否屬于《細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》常見(jiàn)環(huán)境違法行為第四條第三款第一項(xiàng)第三目“造成較大社會(huì)影響或有其他嚴(yán)重情節(jié)的”情況，珠海市 生態(tài)環(huán)境局在 2019 年 8 月 21 日對(duì)珠海鵬輝的復(fù)函中明確其違法行為“未造成環(huán) 境污染事故，未造成惡劣的社會(huì)影響”，在 2019 年 12 月 7 日的復(fù)函中進(jìn)一步明 確珠海鵬輝的違法行為未涉及情節(jié)嚴(yán)重的情形，因而珠海鵬輝上述被行政處罰事項(xiàng)不屬于《細(xì)化標(biāo)準(zhǔn)》定性的造成較大社會(huì)影響或有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。 因此，珠海市生態(tài)環(huán)境局對(duì)珠海鵬輝處以 10 萬(wàn)元罰款系依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)范性文件規(guī)定綜合裁量并考慮到珠海鵬輝建設(shè)項(xiàng)目投資規(guī)模、注冊(cè)資本和營(yíng)業(yè)額較大而作出，不涉及情節(jié)嚴(yán)重的情形，珠海鵬輝的違法違規(guī)行為不屬于重大違法行為。 （2）新修訂的《水污染法》更加明確界定相應(yīng)行為的處罰幅度，“私設(shè)暗管”并不等同情節(jié)嚴(yán)重，相應(yīng)處罰主要依據(jù)違法后果界定 珠海鵬輝本次行政處罰決定于 2017 年 12 月作出，在此之前的 2017 年 6 月 27 日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)已作出修改《水污染法》的決定，通過(guò)新修訂的《中
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